Hakim Delaware mencabut rencana pembayaran Elon Musk sebesar $55,8 miliar bulan lalu. Langkah selanjutnya? Merekrut perusahaan lain untuk berhenti menjadi perusahaan terdaftar di Delaware.
Beberapa ikut melakukan hal serupa atau berjanji melakukannya, tetapi pemberontakan miliarder peniru terhadap tempat inkorporasi yang disukai oleh Fortune 500 tidak terlalu nyata.
Lawrence Cunningham, penasehat khusus di Mayer Brown dan direktur di dewan Constellation Software dan Markel Group, memiliki prediksi tentang apa yang akan terjadi sekarang: sebenarnya tidak ada yang terjadi, meskipun banyak kata-kata yang mungkin terlontar.
“Tidak akan ada kerumunan besar maupun aliran perlahan,” kata Cunningham. “Selalu ada pelanggan yang frustrasi dan senang di Delaware. Semua ini adalah hal yang biasa dan diinginkan.”
Mengapa perusahaan menyukai Delaware dan kemungkinan akan tetap berada di sana
Musk meluncurkan protesnya setelah putusan tersebut, dengan mengatakan bahwa hakim dalam kasus ini, Chancellor Kathaleen McCormick, adalah seorang “aktivis dan politisi terlebih dahulu”. Musk sekarang berencana untuk memindahkan inkorporasi Tesla ke Texas dan dia sudah memindahkan perusahaannya, Neuralink, dari Delaware ke Nevada.
Masalah dengan langkah Musk adalah bahwa perusahaan lain —dan para pengacaranya— menyukai Delaware. Banyak. Sekitar 68% dari perusahaan Fortune 500 berdomisili di Negara Bagian Pertama dan 79% dari IPO pada tahun 2022 terdaftar di sana. Menurut perusahaan analitik data ESGAUGE, per 2024, 49% dari perusahaan Russell 3000 dan 44% dari perusahaan S&P 500 memiliki ketentuan dalam peraturan perusahaan mereka yang mengharuskan investor mereka, jika mereka menggugat, untuk melakukannya di Delaware. Ketentuan forum eksklusif ini telah berkembang karena Pengadilan Chancery Delaware—pengadilan yang sama di mana pembayaran Musk dicabut—terkenal karena menghormati keputusan yang dibuat oleh dewan direksi perusahaan daripada campur tangan.
Bahkan Institutional Shareholder Services, sebuah perusahaan penasihat proksi bagi investor besar, umumnya merekomendasikan agar investor memberikan suara mendukung perubahan peraturan perusahaan yang menunjuk Delaware sebagai tempat terbaik untuk gugatan hukum karena “kemungkinan penyelesaian kasus hukum perusahaan Delaware yang cepat dan efisien.” Artinya, perusahaan biasanya memiliki peluang terbaik secara hukum jika mereka digugat di Delaware.
“Ini adalah reaksi yang bisa diprediksi oleh seseorang yang merasa terluka,” kata Tom Bayliss, mitra di firma hukum Delaware Abrams & Bayliss. “Satu-satunya hal yang berbeda tentang [kasus Musk] adalah seberapa besarnya dan seberapa terkenalnya.”
Menurut Cunningham dari Mayer Brown, respons Musk bahkan bukan fenomena baru. Perusahaan yang dipimpin oleh CEO dengan kepribadian yang dominan yang mendapat keputusan yang tidak menguntungkan dengan jumlah dolar besar di masa lalu telah mengeluarkan pernyataan tentang Delaware sebagai tempat yang tidak ramah, katanya.
Apakah unicorn akan melirik Nevada dan Texas?
Meskipun demikian, ajakan Musk datang pada saat Delaware telah mengeluarkan beberapa putusan yang telah membuat panas para direktur. Sejak 2019, pengadilan tersebut lebih bersedia membiarkan kasus-kasus bertahan meskipun ada gerakan untuk menolak yang sebelumnya akan mati di awal perkara. Perusahaan-perusahaan terkenal termasuk Boeing dan McDonald’s berhasil melewati tahap penolakan dalam litigasi.
Wall Street Journal melaporkan minggu lalu bahwa tiga pemegang saham sedang mencari untuk mengubah perusahaan yang mereka afiliasikan dengan Nevada atau Texas, dengan mencatat contoh Barry Diller dan chairman Tripadvisor, Greg Maffei. Baik Nevada maupun Texas mencoba untuk menarik perusahaan dengan janji iklim hukum yang kurang ketat daripada Delaware, menurut laporan Journal. Dalam kasus perusahaan perjalanan online Tripadvisor, mereka berencana untuk pindah ke Nevada, tetapi pemegang saham minoritas tidak mendukung rencana tersebut.
Saat Delaware telah mengambil langkah-langkah untuk membuat direktur lebih bertanggung jawab, diskusi tentang putusan-putusannya telah meningkat, kata Frank Placenti, pemimpin praktik tata kelola perusahaan Amerika Serikat di firma hukum Greenberg Traurig. Dampaknya dapat membagi dunia perusahaan menjadi dua bagian: perusahaan publik yang berbasis di Delaware yang sudah ada dan perusahaan baru yang memiliki pilihan tentang di mana mereka akan berinkorporasi sebelum mereka menjadi perusahaan publik.
Jika pendiri unicorn berikutnya ingin mendapatkan kompensasi yang serupa dengan Musk, apakah akan berinkorporasi di Delaware bisa menjadi pertimbangan, kata Placenti. “Itu mungkin berdampak pada pemikiran seorang pendiri di sini dan di sana,” katanya.
Selain itu, investor mungkin tidak peduli di mana perusahaan berdomisili jika itu adalah IPO yang diminati dengan orang-orang yang mengantri untuk membeli saham, katanya. “Itu mungkin memberikan jalan bagi negara seperti Nevada, yang sedang berusaha meningkatkan jumlah perusahaan yang mereka miliki.”
Bagi perusahaan yang sudah mapan, akan sulit untuk meyakinkan pemegang saham untuk pindah dari Delaware, kata Placenti. Perusahaan harus menjelaskan alasan mereka kepada investor sebelum pemungutan suara, dan tanpa keuntungan pajak yang meyakinkan atau alasan bisnis lain untuk pindah, akan sulit bagi perusahaan untuk memberi tahu investor bahwa mereka tidak ingin dewan mereka memiliki tanggung jawab yang sama seperti direktur yang mengawasi perusahaan yang berbasis di Delaware.
“Itu bukan cerita yang laku dengan baik,” katanya. “Saya tidak melihat ada keinginan dari perusahaan publik yang sudah ada untuk keluar karena faktor itu.”
Langganan CHRO Daily, buletin kami yang berfokus pada membantu eksekutif HR menavigasi perubahan kebutuhan tempat kerja. Daftar secara gratis.